禁止醫護出國是否合憲？須符三大原則
有頭粉問到，怎麼看衛福部要求醫院醫師出國前申報，要經過覈准？必須先說，目前的消息看來，很多事情都不清楚，行政機關也還沒拍板定案。
如果真的施行，先看有沒有限制到醫事人員的遷徙自由？如果是的話，有沒有法律或法律具體授權的命令，作爲依據？
現有規定和實際行政措施，可能不會完全一致，那就要看作爲依據的規定，能不能解釋行政機關想要做的事情：醫院醫師申報覈准才能出國。
就像當年的釋字690號解釋一樣，「強制隔離」是否在《傳染病防治法》規定的「必要之處置」解釋範圍內？
如果「法律保留原則」過關，繼續看這樣的規定，有沒有符合「明確性原則」（即可理解、可預測，以及可司法審查確認）？最後，則是「比例原則」的判斷。
我們可以回顧一下釋字443號解釋：役男的出國自由，這號解釋正是層級化的法律保留的經典之作。
層級化法律保留經典之作 釋字443號解釋〈役男出國自由〉案
今天，我們來談一下談到法律保留原則中，最重要的釋字之一：21年前的釋字443號解釋。
現在每一位即將當兵的男生，都可以出國，只是要經過事先覈准，但以前可不是如此。
89年《兵役法施行法》修正施行之前，當時的役男在應徵年次內，尚未接受徵兵處理者，原則上不能出境，除非有例外情形，像是出國比賽之類的情形。
82年的時候，有一位役男彭先生，他向內政部出入境管理局申請出境，但遭到否決，否決的依據來自內政部發布的《役男出境處理辦法》。
▲現在每一位即將當兵的男生，都可以出國，只是要經過事先覈准，但以前不是如此。（圖／讀者提供）
《役男出境處理辦法》的位階
這個限制役男出境的處理辦法，並不是立法院三讀通過的法律，而是《兵役法施行法》授權行政院制定的《徵兵規則》，再委由內政部制定的《役男出境處理辦法》。
反過來說，《役男出境處理辦法》的媽媽是《徵兵規則》，外婆纔是立法院制定的《兵役法施行法》。問題是，立法者到底有沒有限制役男出境的意思？
法律保留原則
釋字443號解釋認爲，《役男出境處理辦法》限制役男出境的規定違憲，因爲出境這件事情，涉及憲法第10條保障的居住及遷徙自由，人民可以任意移居或旅行各地。
依照憲法第23條的規定：「以上各條列舉之自由權利，除爲防止妨礙他人自由、避免緊急危難、維持社會秩序，或增進公共利益所必要者外，不得以『法律』限制之。」
請注意條文中的「法律」二字，這裡所謂的「法律」是「立法院三讀通過的法律」。換言之，如果國家要對人民的自由權利加以限制，要在必要程度，而且也應該以法律或立法機關明確授權行政機關制定的命令纔可以。
限制人民自由權利的事項，應該保留給法律才能做，這就是所謂的法律保留原則。
回到原本的案例事實，本案中的外婆，也就是立法院制定的法律《兵役法施行法》，並沒有講到限制出境這件事情，也沒有授權媽媽《徵兵規則》，更不可能授權到第三代的《役男出境處理辦法》。換言之，《役男出境處理辦法》根本沒有獲得立法院的授權，不符合憲法的要求。
▲如果要禁止醫護出國，限制遷徙自由，須符合法律保留原則。（圖／記者沈繼昌翻攝）
層級化的法律保留
釋字443號解釋的理由書中，進一步的說明，其實自由跟權利也是有分位階。何種事項，應以法律直接規範，或者可以命令規定？這和規範密度有關。大法官認爲，應該考慮幾件事情，包括：規範對象、內容或法益本身及其所受限制之輕重，而可以允許合理的差異，比如說：
1. 憲法保留
憲法第8條規定人身自由的保障，比如說：人民被逮捕拘禁，至遲於二十四小時內移送該管法院審問。那麼，立法者就不能讓檢察機關直接羈押被告，而沒有送到法院審問。
這裡是保留給憲法的規定，即便是立法機關，也不能制定違憲的法律來限制人身自由。
2. 絕對的法律保留
涉及剝奪生命、限制身體自由這兩種，必須遵守罪刑法定主義，透過法律來規定。
換言之，沒有授權給行政機關制定剝奪生命或限制身體自由處罰的可能，把人關起來或死刑，一定要留給法律做。
3. 相對的法律保留
除了上面三種情形，人身自由、生命、身體，涉及其他的權利自由，像是本案中的遷徙自由，還是要以制定法律的方式來做，但也可以由法律授權主管機關發佈命令來補充規定，只是這裡的授權必須具體明確。
舉例來說，釋字765號解釋認爲，《土地徵收條例施行細則》限制了自來水公司的財產權，但施行細則本身是行政命令，不是立法院通過的法律，而授權的母法《土地徵收條例》也只是泛泛的說：本條例之施行細則，由中央主管機關定之。什麼都沒講，根本沒有具體明確的授權。
4. 無須法律保留
講到這裡，大家肯定悶了，行政機關的命令到底能幹嘛？這也不行，那也不可以。443號解釋繼續說了，如果只是執行法律的細節性、技術性次要事項，就可以讓主管機關發佈命令規範，這個時候，雖然可能對人民產生不便或輕微影響，但並不是不可以。
▲釋字443號解釋是探討層級化法律保留原則的經典之作。（圖／記者沈繼昌翻攝）
《役男出境處理辦法》後來怎麼了
大法官在釋字443號解釋中，讓辦法中限制出境的規定，在86年12月26日解釋公佈後六個月失效。立法委員於是趕在87年6月17日修正公佈《兵役法施行法》，增加第78-1條，把原本役男出境的規定重行檢討後，重行以法律的方式呈現，也同時放寬了役男出境的規定。
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